Studio Legale Valerio Catrambone

La sottrazione e il mancato ritorno di un minore 

La sottrazione o il mancato ritorno di un minore rappresentano un tema di grande rilevanza sia dal punto di vista legale che sociale. Questo fenomeno si verifica quando un minore viene portato via o trattenuto da una persona, spesso uno dei genitori, senza il consenso dell’altro genitore o senza l’autorizzazione prevista dalla legge, causando così una situazione di conflitto e preoccupazione.

Dal punto di vista giuridico, la sottrazione internazionale di minori è regolata da convenzioni internazionali come la Convenzione dell’Aia del 1980, e il Regolamento (CE) n. 2201/2003, che mira a garantire il rapido ritorno del minore nel suo paese di residenza abituale. Questa normativa interviene per prevenire che i minori vengano spostati illegalmente tra paesi, tutelando il loro diritto a mantenere relazioni stabili con entrambi i genitori.

In ambito nazionale, la legge prevede strumenti per la tutela del minore e per il ripristino della situazione precedente alla sottrazione. Le autorità competenti, come il tribunale per i minorenni e le forze dell’ordine, possono intervenire per assicurare il ritorno del minore e sanzionare eventuali comportamenti illeciti da parte del genitore che ha sottratto il minore.

È fondamentale sottolineare l’importanza di affrontare queste situazioni con la massima attenzione al benessere del minore, evitando che diventi strumento di conflitto tra genitori. L’intervento di professionisti specializzati, quali avvocati, psicologi e assistenti sociali, può contribuire a trovare soluzioni che tutelino gli interessi del minore e favoriscano il dialogo tra le parti coinvolte.

In conclusione, la sottrazione o il mancato ritorno di un minore costituiscono una problematica complessa che richiede un approccio multidisciplinare e una rapida azione da parte delle istituzioni per garantire la protezione dei diritti del minore e il rispetto delle normative vigenti.

Quando la sottrazione o la trattenuta all’estero di un minore sono illeciti

I presupposti giuridici per ritenere “illecita” la trattenuta all’estero di un minore, ai sensi della Convenzione dell’Aja del 25 ottobre 1980 e del Regolamento (CE) n. 2201/2003 (Bruxelles II bis), si fondano su un insieme coordinato di norme che tutelano il diritto di custodia e l’interesse superiore del minore.

1. Presupposti di illiceità ai sensi dell’art. 3 della Convenzione dell’Aja del 1980

 

• • L’articolo 3 è la norma centrale per qualificare come “illecita” una sottrazione o trattenuta.

 

• • Una trattenuta è illecita se:

 

• • Viola un diritto di affidamento (custody rights) attribuito da:

 

• • la legge dello Stato in cui il minore aveva la sua residenza abituale prima della sottrazione o trattenuta;

• • Questo diritto era effettivamente esercitato (o lo sarebbe stato) al momento della sottrazione/trattenuta.

Norma testuale:

 

• • “La sottrazione o il mancato ritorno di un minore è considerato illecito quando:

• • a) avviene in violazione di un diritto di affidamento attribuito ad una persona, un’istituzione o qualsiasi altro organismo, sia congiuntamente che separatamente, dalla legislazione dello Stato nel quale il minore aveva la sua residenza abituale immediatamente prima della sottrazione o del mancato ritorno;

• • b) alla data della sottrazione o del mancato ritorno, il diritto era effettivamente esercitato \[…] o lo sarebbe stato se non si fosse verificata la sottrazione o il mancato ritorno.”

2. Art. 29 della Convenzione dell’Aja (non prescrive i presupposti, ma chiarisce il coordinamento)

 L’articolo 29 stabilisce che:

La richiesta di ritorno del minore può essere avanzata direttamente all’autorità giudiziaria competente, indipendentemente da quella prevista dal Capitolo III (cooperazione centrale).

Non stabilisce presupposti di illiceità, ma rafforza l’autonomia dell’azione giudiziaria diretta.

3. Art. 11 del Regolamento (CE) 2201/2003 (Bruxelles II bis)

 

• • Integra la Convenzione dell’Aja, applicabile tra Stati membri dell’UE, e fissa norme procedurali che:

 

• • Impongono una trattazione accelerata;

• • Richiedono che il giudice dello Stato di trattenuta non possa rifiutare il ritorno se l’autorità dello Stato di residenza abituale si è espressa per il rientro;

• • Rafforzano la cooperazione tra autorità centrali.

 Presupposti giuridici indiretti di illiceità (art. 11.2 e 11.6):

 

• • Se il minore è illecitamente trattenuto secondo la Convenzione dell’Aja, si applica la procedura rafforzata;

• • Lo Stato dove il minore è portato deve accertare rapidamente se la trattenuta è illecita ai sensi della Convenzione.

4. Rilevanza del Regolamento UE 2019/1111 (Bruxelles II ter)

Questo regolamento ha abrogato e sostituito il 2201/2003, applicandosi dal 1º agosto 2022.

Riconferma e amplia i presupposti:

 

• • Maggiore enfasi sulla cooperazione tra Stati membri;

• • Rafforzamento della procedura di ritorno del minore, con un iter più vincolante per l’autorità che riceve il minore sottratto.

Riepilogo dei presupposti giuridici di illiceità della trattenuta

Per considerare illecita la trattenuta all’estero di un minore occorre:

Presupposto	Fonte normativa	Dettaglio
Violazione del diritto di affidamento	Art. 3 Conv. Aja 1980	Deve essere riconosciuto dalla legge dello Stato della residenza abituale del minore
Esercizio effettivo del diritto	Art. 3 Conv. Aja 1980	Il diritto deve essere esercitato concretamente o sarebbe stato esercitato
Residenza abituale del minore nello Stato richiedente	Art. 3 Conv. Aja 1980	Punto di riferimento per determinare il diritto violato
Assenza di consenso o successiva approvazione del trasferimento	Giurisprudenza consolidata	Il genitore non deve aver acconsentito o ratificato la trattenuta
Violazione accertata in procedura ex art. 11 Reg. 2201/2003	Reg. CE 2201/2003, poi UE 2019/1111	Lo Stato membro richiesto valuta l’illiceità con procedura accelerata

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Fonti normative primarie

 

• • Convenzione dell’Aja del 25 ottobre 1980 → \[Legge 15 gennaio 1994, n. 64]

• • Regolamento (CE) n. 2201/2003 (Bruxelles II bis)

• • Regolamento (UE) 2019/1111 (Bruxelles II ter)

• • Giurisprudenza della Corte di Giustizia UE: es. C-195/08 PPU, C-376/14 PPU, C-491/10 PPU